Jueves  07 de Diciembre de 2017

Las Due Diligence y su impacto en las M&A, ante un nuevo contexto

Las Due Diligence y su impacto en las M&A, ante un nuevo contexto

El desafío de liderar una labor de debida diligencia (due diligence) a nivel transaccional, concentrada en la investigación de la situación patrimonial de una compañía target local, ha impuesto a los abogados corporativos reexaminar su significado, a partir de la vigencia del Código Civil y Comercial de la Nación. De hecho, la "debida diligencia" ha sido incluida expresamente por el CCyC, en la definición de la culpa civil.

Un primer interrogante que deberíamos responder es si resultaría obligatoria su instrumentación. Si bien el CCyC no ha respondido específicamente esta cuestión, en el tratamiento de la responsabilidad por vicios ocultos, ha excluido de responsabilidad al vendedor en los casos en que el comprador conoció o debió haber conocido tales defectos, mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso. Es así como podría inferirse su indispensable realización "ex ante" cierre de la operación.

Tengamos en cuenta que normalmente su desarrollo transcurre en paralelo a las negociaciones entabladas entre las partes, las cuales -a su vez- deben observar una serie de deberes de conducta, también consagrados por la nueva codificación unificada, entre los que se destacan: la buena fe, la lealtad, la cooperación y la confianza, evitando un comportamiento abusivo o de "mala fe", como su abandono intempestivo sin una causa que lo hubiera razonablemente motivado, frustrando de manera injustificada la expectativa de la parte que hubiera obrado de buena fe.

Tampoco podemos dejar de puntualizar las consecuencias resultantes de la detección de "hallazgos" significativos (pasivos sociales contingentes, ocultos, desconocidos, no contabilizados ni declarados) durante su implementación, no solamente en el marco de la etapa preliminar, en lo que se refiere a su injerencia sobre el contenido de las "declaraciones y garantías" del vendedor, sino también, durante el "post-cierre", en lo que respecta a la admisibilidad de los reclamos resarcibles que hubieran sido amparados por la indemnidad. Ante la circunstancia que las labores desplegadas durante el due diligence, englobando los comportamientos adoptados por las partes, enfocados tanto en el deber de informar, como en el deber de investigar o "conocer lo que se compra", respectivamente, han sido tipificados (al menos implícitamente) como una fuente de interpretación contractual por el CCyC.

En conclusión, es imprescindible adecuar una labor de due diligence en el contexto de una operación de M&A, a las previsiones de la nueva codificación unificada, máxime en las que participen inversores extranjeros, a los que ciertos institutos regulados por aquella de manera innovadora, les serían de una aplicación limitada, si fueran regidas por sus sistemas legales de origen (nos referimos al Common Law), como resultaría el caso de un escenario atributivo de responsabilidad precontractual.

MONEDAS Compra Venta
DÓLAR B. NACIÓN0,000056,000059,5000
DÓLAR BLUE4,651267,000067,5000
DÓLAR CDO C/LIQ-5,8367-69,6154
EURO0,214664,671664,9024
REAL0,209613,962214,0111
BITCOIN0,72718.053,08008.054,0300
TASAS Varia. Ultimo
BADLAR PRIV. Pr. ARS0,337855,6875
C.MONEY PRIV 1RA 1D-1,639360,0000
C.MONEY PRIV 1RA 7D-1,612961,0000
LIBOR0,05311,0546
PLAZO FIJO0,000056,0000
PRESTAMO 1RA $ 30D-0,662861,4500
TNA 7 DIAS-0,302846,0900
BONOS Varia. Último Cierre Día Anterior
BODEN 20150,00001.424,501.424,50
BOGAR 20180,00009,829,82
BONAR X0,00001.585,501.585,50
CUPÓN PBI EN DÓLARES (LEY NY)0,0000132,00132,00
CUPÓN PBI EN PESOS5,63381,501,42
DISC USD NY-0,841581,3182,00
GLOBAL 20170,00001.676,001.676,00
BOLSAS Varia. Puntos
MERVAL4,018030.759,2100
BOVESPA-0,3900105.422,8000
DOW JONES0,090027.001,9800
S&P 500 INDEX0,27632.989,6900
NASDAQ0,40008.124,1840
FTSE 1000,14007.139,7600
NIKKEI-0,580021.803,9500
COMMODITIES Varia. Último Cierre Día Anterior
SOJA CHICAGO0,3233342,0839340,9816
TRIGO CHICAGO2,2893192,9045188,5871
MAIZ CHICAGO0,5105155,0135154,2261
SOJA ROSARIO0,0000240,0000240,0000
PETROLEO BRENT0,892059,950059,4200
PETROLEO WTI1,518054,170053,3600
ORO0,28901.492,30001.488,0000